“En la OCDE ninguna decisión de un regulador se lleva a arbitraje”
ENTREVISTA Patricia Benavente, presidente del Consejo Directivo de Ositran
Funcionaria fustigó que las concesionarias se opongan a que los reguladores emitan su opinión técnica en los arbitrajes locales. En la OCDE -apuntaeso es inconcebible.
Fuentes del sector privado están preocupadas porque el nuevo marco de APP rompa la neutralidad de los reguladores (Gestión 23.11.2015). ¿Qué opina sobre el tema? Entiendo que esas fuentes son las empresas concesionarias. Nada más falso que decir que la ley va a violar la neutralidad de organismos reguladores. Me parece francamente hipócrita que sean justamente esas empresas, que han llevado al arbitraje decisiones de los reguladores en las que se las penaliza por fallas reiteradas o incumplimiento sistemático en niveles de servicio, las que se “preocupen” por la neutralidad de nuestras instituciones.
¿No hay algo inconstitucional entonces? Lo que realmente viola la neutralidad de los reguladores es que no se les permita dar su opinión cuando lo que se está discutiendo es, justamente, si la función que ha ejercido está correctamente aplicada o no. Nada menos neutral que la parcialización a tal punto que aquel cuyas funciones se discuten no puedan dar una opinión al respecto.
¿Por qué los reguladores no participan en arbitrajes locales? El planteamiento de las concesionarias, y algunos de sus abogados que, además, son árbitros, es que los reguladores no pueden participar en los contratos porque no son la parte del Estado con el que hemos firmado el contrato.
¿La norma buscaría empoderar más a los reguladores, entonces? La propuesta que hicimos al MEF fue hacer que en los arbitrajes locales haya un sistema análogo al internacional. Ahorita, cuando llevas al arbitraje internacional una decisión de un regulador, el MEF incorpora dentro de su comisión al regulador. En un arbitraje nacional la única entidad del Estado que sale es el sector.
¿El Decreto Legislativo 1224 no fuerza una opinión del regulador a favor del Estado? La exposición de motivos del D.L. 1224 dice que se busca que los reguladores puedan participar a través de una opinión institucional; y eso podría ser en contra del Estado mismo. Decir que por el hecho de que participamos se está violando la neutralidad es un argumento hipócrita de entidades que llevan a arbitrajes las penalidades que se les ha impuesto por incumplimiento de niveles de servicio que están en sus contratos. Durante todo el tiempo que los reguladores no han podido defenderse en los arbitrajes, (los concesionarios) no se han preocupado por la institucionalidad regulatoria que, supuestamente, ahora les preocupa tanto.
¿Cómo son las mejores prácticas en el mundo sobre el tema de los arbitrajes? En el 2012, se hizo un estudio de 15 países europeos de la OCDE y en ninguno de ellos las decisiones de los reguladores económicos se llevan a instancias de arbitraje. Justamente en la OCDE estaban escandalizados cuando conocieron que los reguladores no pueden participar en los arbitrajes y les parece increíble que eso suceda en el Perú.
